保险公司与其业务员之间的关系如何定位/王磊
作者:法律资料网 时间:2024-07-26 09:42:16 浏览:9927
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保险公司与其业务员之间的关系如何定位
【案情】
原告刘某，女，原某保险公司业务员。
被告某保险公司。
原告刘某诉称，2000年3月1日，原、被告签订了个人代理人保险代理合同书，合同约定：甲方委托乙方在甲方授权范围内，以甲方的名义代甲方办理个人人身保险业务。甲方按本合同约定支付乙方代理手续费（佣金）。合同期限一年。原告按合同约定履行了劳动义务，被告却没有完全按合同履行义务。期满后，被告没有与原告续签合同，但双方继续保持劳动关系。2001年7月，被告收取原告1000元保证金。2003年，被告有7个月未向原告支付佣金。2004年1月、2月再次克扣了原告的佣金，甚至将税务机关纳税奖励也予扣发。同时，被告提出解除双方的劳动关系，原告10余次要求发放被扣佣金均无结果。根据《中华人民共和国劳动法》和相关法律规定，原告特依法提起诉讼，要求依法确认原告与被告之间存在劳动关系，判令被告支付未付佣金约7600元；支付经济补偿金、赔偿金18000元，返还保证金1000元，支付解除劳动关系经济补偿金3500元。
被告保险公司辩称，原、被告之间不是劳动关系，而是保险代理关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。
【审判】
经审理查明：2000年3月1日，某保险公司营业一部（甲方）与刘某（乙方）签订了个人代理人保险代理合同书，约定：甲方委托乙方在甲方授权范围内，以甲方的名义代甲方办理个人人身保险业务。甲方按本合同约定支付乙方代理手续费（佣金）。本合同及相关文件内容均不直接或间接构成甲方与乙方之间有雇主与雇员关系。乙方按甲方规定缴付保证金，保证金在本合同有效期内由甲方负责保管，合同终止后无息返还乙方。本合同终止后，乙方应立即按规定与甲方办理交接手续，乙方应向甲方交回钱款、展业证书、本合同书、保险条款、单证、文件、手册、其他印有甲方公司名称的印刷品以及归其保存的表格和文件，还应提交甲方需要的与甲方业务情况有关的台帐和记录的复印件，不得再以甲方代理人名义从事任何活动。合同有效期为一年，期限届满前一个月如双方均无异议，合同将自动延展到下一年。合同签订后，原告向被告交纳保证金1000元。原告于2000年通过了保险代理人资格考试，并颁发了保险代理人资格证书。依据该资格证书，被告为原告办理了保险代理人展业证书。2003年，因为原告长期不出勤，不参加公司的会议及活动，被被告予以清退。之后被告一直未支付原告被辞退前的佣金，原告为此未办理离司手续。
本案争议的焦点为：一、原、被告之间是何种法律关系；二、原告要求被告按劳动关系予以赔偿的诉讼请求是否有法律依据。
本案在审理过程中，经法院主持调解，双方最终达成和解协议，被告支付原告佣金并退还保证金，原告放弃其他诉讼请求。本案以裁定准予原告撤诉结案。
【评析】
本案系一起个人保险代理人身份之争案件。笔者认为：代理人模式实际是一种民事委托法律关系。保险代理人在委托人（保险公司）的授权范围内，以其名义向第三人（投保人）销售保险产品，签署保险合同，并且合同中的保险责任由委托人承担。这种法律关系明显区别于用人单位、劳动者间产生的劳动关系，保险代理人在保险公司中不具有为劳动法所调整的劳动者身份。理由如下：
一、从个人代理人的工作性质看。《中华人民共和国保险法》第125条明确规定：“保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。”他们并不加入保险公司成为其成员，而是独立地完成自己的劳动或工作，工作上没有定量的目标和工作时限，人员流动性和脱落率非常高，只要不想为这家公司代理业务，合同自然废止，代理人立即就可以离司。而劳动合同关系中的劳动者必须加入到用人单位，成为其雇员，履行相应合同规定的权利和义务，承担合同违约责任。因此，个人保险代理人的劳动报酬是按所收取保费的一定比例提取手续费 (佣金)，收入的高低完全取决于自己的劳动成果(保费数额)，就是说无论代理人付出了多大的努力，若是没有保费进帐，就得不到任何报酬。这与劳动合同的内容也不相同，劳动合同的标的是一定的劳动行为，劳动者只需要按规定参加用人单位的集体劳动，完成规定的工作量，而不论单位的经营成果如何，劳动者都应享受规定的劳动报酬和福利待遇。因此，个人代理人与保险公司的关系不应是劳动合同关系。
二、从个人代理人的佣金构成看。保险个人代理人实行佣金制是国际通用的付酬方式，首年佣金比例占新单保费的20％-40％左右，之后逐年降低，连续领取3-5年。这一比例远远高于公职人员或企业员工正常的劳动报酬。这是因为代理人佣金包括他在展业时所需要的全部费用，以及对长期保单客户的售后服务所需费用。并且在佣金发放时，除按政策正常扣税外，保险公司没有扣留他们的任何费用。而在一般公职人员或企业员工的工资构成中，除基本工资、工龄工资、职务工资、奖励工资外，尚有交通补贴、副食补贴、住房补贴、养老补贴等等，他们除工资之外，从劳动积累中还应提留公积金、福利基金等，为将来退休养老筹集资金。而个人代理人不享受社会福利待遇，人老了，只能靠自己积蓄支付生活费用。这也说明个人代理人与保险公司不构成劳动合同关系。
三、从对个人代理人管理方式看。个人代理人在展业过程中实行的是单兵作战形式，无论他到哪里去展业，以及去多长时间，每天有什么工作量化标准，保险公司不能完全掌握和控制，唯一能够掌握和考核的就是其工作业绩，即收取保费的数额。尽管各家保险公司强调加强对其个人代理人的管理，例如实行早会制、夕会制，加强思想道德教育，强化业务培训，实行团队编制等等，但目前还没有形成一套完整、科学、规范的管理模式。而在劳动合同关系中，同一单位尽管每个劳动者的职责可能不同，但其工作时间、规章制度、劳动纪律等都是相同的，并且大多属于集体劳动，需要互相配合、协作，其管理是按章有序的。因此，从这个意义上来说，个人代理人与保险公司的关系也不是劳动合同关系。
四、从保险代理合同的内容看。《个人代理人保险代理合同书》的签订依据是《中华人民共和国保险法》、《保险代理人管理规定》等法律法规，整个合同没有一处体现“劳动合同”字样，在合同内容尤其是双方的权利义务方面，规定的是经济利益和经济责任；在违约责任方面，规定的也只是一方给另一方造成经济损失时，应为对方承担经济损失责任；发生争议时，双方应协商解决，若协商不成时，可直接到当地法院提起诉讼。而《劳动合同书》签订的依据是《劳动法》，合同的内容完全是调整劳动关系的相关规定，权利义务也集中于劳动的付出(获取)和工资、福利待遇的获得(支出)；在违约责任方面，规定的是获得(解除)劳动的权利或赔偿相关对应损失；在合同争议处理上，明确规定需到本企业或当地劳动仲裁机构申诉，不服仲裁可到法院起诉。因此，本质上两者是完全不同的，保险代理合同并不是劳动合同。
综上所述，保险公司与其个人代理人的关系是保险代理关系非劳动合同关系，不属《中华人民共和国劳动法》调整的范畴。
（作者 王磊）
关于证券投资基金发行设立审核程序有关问题的通知
中国证券监督管理委员会
关于证券投资基金发行设立审核程序有关问题的通知
2002年1月22日 证监基金字［2002］4号
各基金管理公司、各有关机构：
为完善证券投资基金（以下简称“基金”）发行设立审核制度，规范基金的发行设立行为，根据《证券投资基金管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）、《开放式证券投资基金试点办法》（以下简称《试点办法》）及其他有关规定，现就基金发行设立审核程序有关事项通知如下：
一、基金的发行设立须经中国证券监督管理委员会（以下简称“中国证监会”）批准。
二、符合《暂行办法》规定条件、申请发行设立封闭式基金的机构（以下简称“发起人”），应当签署基金发起设立协议，由各发起人授权基金管理公司具体办理基金发行设立申请事宜；符合《试点办法》规定条件、申请发行设立开放式基金的，由基金管理公司具体办理基金发行设立事宜。
发起人及基金管理公司应当保证所报送的基金发行设立申请材料真实、准确、完整、合规。
二、基金发行设立申请与审核程序如下：
（一）基金管理公司按照《关于证券投资基金发行设立申报材料有关问题的通知》附件一、二所规定的内容向中国证监会报送基金设立申请材料。经审查，申请材料齐备的，且无法律、行政法规和中国证监会规定不予受理情形的，中国证监会正式受理其申请；不予受理的，书面通知基金管理公司，说明理由。
中国证监会认为必要时，对于发行设立开放式基金的申请，或者其他具有创新性质的基金产品，组织有关专家对基金管理公司及其相关当事人在公司治理、内部合规控制制度和技术系统建设等方面进行现场检查，根据现场检查的结果，书面通知基金管理公司是否受理基金发行设立的申请。
（二）中国证监会正式受理申报材料的，由相关业务部门进行审核。同时根据基金从业人员资格管理的有关规定，对基金管理公司的高级管理人员和拟任基金经理最近一年内执业操守情况进行检查。
（三）中国证监会在基金发行设立审核过程中，实行专家咨询委员会（以下简称“咨询委员会”）评议制度，有关咨询意见供基金管理公司及其相关当事人和中国证监会参考。咨询委员会的委员由中国证监会从熟悉证券投资基金运作的境内外专家中临时聘请。咨询委员会根据国家有关法律、法规和相关国际惯例，审阅基金发行设立申报材料，并重点就基金治理结构、相关当事人内部合规控制制度、基金品种设计方案、有关基金发行工作的组织方案等内容提出咨询意见。咨询委员会会议在业务部门审核工作结束后召开。
（四）中国证监会自正式受理基金发行设立申报材料之日起60个工作日内（不包括相关当事人修改、补充申报材料的时间）作出批准、暂停审核或者不予批准的决定。决定批准的，出具批复文件；暂停审核或不予批准的，书面通知基金管理公司，并说明理由。对暂停审核的，在暂停审核的情形消除后，中国证监会作出恢复审核的决定，并书面通知基金管理公司。基金管理公司有义务将相关通知内容告知相关当事人。
三、根据《暂行办法》第七条第（五）款及《试点办法》第七条规定，有下列情形之一的，有关基金发行设立的申报材料将不予受理：
1.公司已提交有关核准重大变更事项的申报材料，尚未获得核准的；
2.公司或基金发起人等主要当事人因涉嫌违反证券法规被立案调查，尚未结案的；
3.因公司高级管理层变动、与公司有关的诉讼、仲裁等重大事件，可能或已经对所管理的基金运作造成不良影响的。
4.公司或基金发起人等主要当事人收到我会业务部门提交的管理建议书或自律建议书，尚未反馈意见或者未采取改进行动的；
5.公司提交的封闭式基金发行（或扩募）申请已获批准，但尚未实施该封闭式基金首次发行（或扩募）活动，其下一次提交封闭式基金发行设立申报材料的日期与前次封闭式基金发行活动结束日期，间隔不满6个月的；
6.公司提交的申报材料内容有重大遗漏，需要公司或基金发起人等主要当事人就相关事实补充说明的；
7.中国证监会规定的其他情形。
四、根据《暂行办法》及有关规定，在审核过程中出现本通知第三条第1、2、3、4、6情形之一的，有关基金发行设立的申报材料将暂停审核。
五、经审核有充分证据表明基金管理公司及其相关当事人的条件不符合《暂行办法》第七条或者《试点办法》第五条规定的，其发行设立基金的申请不予批准。
六、基金发行设立的审核涉及中国证监会派出机构职能的有关事宜，另行通知。
中华人民共和国对外经济贸易部和保加利亚人民共和国劳动和社会事务委员会关于中国青年工人在保加利亚企业进行职业培训和工作的协定
中国对外经济贸易部 保加利亚劳动和社会事务委员会
中华人民共和国对外经济贸易部和保加利亚人民共和国劳动和社会事务委员会关于中国青年工人在保加利亚企业进行职业培训和工作的协定
（签订日期１９８６年１０月１８日 生效日期１９８６年１０月１８日）
中华人民共和国对外经济贸易部（以下简称中方）和保加利亚人民共和国劳动和社会事务委员会（以下简称保方），为进一步发展两国间的经济技术合作关系，就中国青年工人在保加利亚企业进行职业培训和工作事宜，经过友好协商，达成协议如下：
第一条 在平等互利、共同发展的基础上，为促进两国友好关系，巩固和发展中华人民共和国和保加利亚人民共和国之间的经济合作，根据双方企业的需要和可能，积极开展两国间的劳务合作和青工培训工作。
第二条 在下列领域内，缔约双方将进行劳务合作和青工职业培训：
１．机械工业；
２．轻纺工业；
３．化工；
４．冶金；
５．其他。
第三条 缔约双方进行合作的方式如下：
１．提供劳务合作；
２．保加利亚有关企业为中国有关企业培训青年工人；
３．缔约双方可以接受的其他合作方式。
第四条 在保加利亚工作的中国劳动者应持有国际预防接种证书和中国卫生部门签发的体格检查证明。
第五条 中国劳动者出入保加利亚国境以及返回中国途中的过境签证和在保加利亚境内居留的手续（居住证、工作许可证等），由保加利亚方面负责办理并承担其费用；出入中国国境和赴保加利亚的过境手续，由中国方面负责办理并承担其费用。
第六条 中国劳动者在保加利亚工作期间，同保加利亚工人享受同样的免费医疗待遇。保方免费提供生活设施。
第七条 根据保加利亚的法律，保护中国劳动者的合法权利和财产。中国劳动者应遵守保加利亚有关法律和社会秩序。
第八条 中国劳动者除享受保加利亚法定节假日外，还有权带薪享受中国国庆节和春节假期各一天。
第九条 关于中国派遣青年工人进行职业培训和工作的具体条件（年龄、文化程度等）、人数、工种、工作时间、培训、工作条件、北京至索非亚往返旅费、休假旅费、工资待遇、支付和汇回办法以及税收和社会福利等具体事宜，将由两国的有关部门签订的项目协议或合同中确定。
第十条 中华人民共和国对外经济贸易部国外经济合作局和保加利亚人民共和国劳动和社会事务委员会国际协定经理处为本协定的执行单位。
第十一条 本协定的修改和补充须经缔约双方协商后，以书面形式加以确认，作为本协定的组成部分。
第十二条 本协定未尽事宜，缔约双方将通过友好协商解决。如果达不成一致意见，将由双方经济、贸易和科技混合委员会主席协商解决。
第十三条 本协定自签字之日起生效，有效期为八年。本协定有效期满前六个月，如缔约双方中的任何一方未以书面形式通知另一方终止本协定，则本协定的有效期将自动延长两年，并以此顺延。
本协定由双方经济、贸易和科技混合委员会监督执行。
本协定期满后，凡在本协定有效期间据其签订的而未履行完毕的协议或合同，仍继续适用，直至履行完毕。
本协定于一九八六年十月十八日在北京签订。正本共两份，双方各执一份。每份均用中文和保文写成，两种文本具有同等效力。
中华人民共和国 保加利亚人民共和国
对外经济贸易部 劳动和社会事务委员会
代 表 代 表
吕学俭 纳切夫
（签字） （签字）
