劳动人事部保险福利局关于公社畜牧兽医人员转为国家畜牧兽医后工龄计算问题的答复
作者:法律资料网 时间:2024-07-24 02:19:10 浏览:8216
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劳动人事部保险福利局关于公社畜牧兽医人员转为国家畜牧兽医后工龄计算问题的答复
劳动人事部保险福利局关于公社畜牧兽医人员转为国家畜牧兽医后工龄计算问题的答复
劳动人事部保福局
答复
农牧渔业部全国畜牧兽医总站：
你部（82）农（牧）字第86号函悉。对于所询问题，答复如下：为了稳定畜牧兽医队伍，调动他们的工作积极性，促进畜牧业的发展，公社畜牧兽医（包括配种站、改良站、冷精站、防检站、草原站的畜牧兽医），在转为国家畜牧兽医后，其最后一次在公社畜牧兽医站任兽医的工
作时间，可以与转为国家畜牧兽医后的工作时间，合并计算为连续工龄。
1983年1月26日
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长期以来，我国社区矫正工作存在区域发展不平衡的问题。由于社会经济等原因，我国农村社区矫正工作和城市社区矫正工作相比，无论在制度建设还是工作开展上，都存在较大的差距，农村社区矫正工作基础薄弱，发展速度较慢，总体水平低，远不及城市社区矫正工作。社区矫正工作在我国存在“城乡发展不平衡”的现象，社区矫正工作的“城乡差别”,影响了刑事执行制度的统一性和公正性，阻碍了我国刑罚体系的构建和完善，针对性地查找问题，解决制约农村与城市社区矫正工作平衡发展的因素，是眼下开展农村社区矫正工作的当务之急，我们着重从农村社区矫正工作存在的问题、制约因素和解决途径等方面，对如何更好在我国农村地区开展社区矫正工作进行初步探讨。
一、我国农村地区开展社区矫正工作现状
近年来，全国广大农村社区矫正工作机构积极探索，不断创新，稳步推进农村社区矫正工作的试点（行）工作，积累了宝贵的农村社区矫正工作实践经验，为农村社区矫正工作奠定了坚实基础。作为农业大县，鱼台县不落窠臼，在推动农村社区矫正工作上动脑筋、下功夫，取得了实实在在的效果。
鱼台县位于山东、江苏、安徽三省交界处，东濒我国北方最大的淡水湖--微山湖，闻名世界的京杭大运河从东部穿流而过；南与江苏省徐州市毗邻，西与金乡县接壤，北与济宁市隔河相望，总面积654.2平方公里，户籍人口人口46.2万，辖8个镇、1个乡、2个街道办事处、1个经济开发区。我县社区矫正工作从2008年开展试点，2009底开始全县铺开，目前，全县 10司法所的25个工作人员负责矫正管理工作，所内现登记的矫正人员共860人，已解除553人，目前在监管307人，缓刑272人、管制3人、假释30人，暂予监外执行2人，这些对象表现为文化素质低(其中：文盲的有557人，初中以下的有264人，初中以上的39人，大专以上4人)。自2007年正式试行矫正工作以来，矫正人员增加，面临的工作中出现了许多“摸着石头过河”的新问题，矫正工作中除了能将矫正人员信息登记，落实每月的监管工作较完全外，其余的心理矫治，帮扶，公益劳动等工作基本开展的不是很完全到位。我县农村地区社区矫正工作的现状如下：
一是农民犯罪的原因，呈多样化。在当前市场经济大潮下，在农村形成了新的“读书无用论”、“金钱至上”等思想，他们辍学打工、文化素质低、法制观念淡薄、常会因一些琐事而引起争斗，从而酿成大祸；农村健康有益的文化生活缺乏，腐朽没落思想乘虚而入，他们禁不住诱惑，学习影视剧中的抢劫、盗窃、伤害等犯罪行为，因而会闯入法律禁区。
二是农民犯罪类型，呈集中化。在全县各乡镇掌握的名“五犯”中，犯罪类型主要集中在故意伤害、侵财和危害公共安全犯罪，其中故意伤害有215人、抢劫盗窃有131人、交通肇事198人、寻衅滋事187人，故意伤害、抢劫、交通肇事、寻衅滋事这四种刑事犯罪，成为农民常发性犯罪，占总案件数的85%。
三是农村社区矫正工作环境，呈单一化。农村社区矫正工作对象在回到乡镇后，主要由乡镇司法所按特殊人群进行管理，但对其进行集中教育学习和公益劳动的次数较少，因社会力量参与缺少，致使矫正对象与司法所容易形成对立姿态，不便于掌握其思想动态，不利于其心理的转化，进而不被社会所接纳。
由于社会经济条件悬殊，相比城市社区矫正工作，农村社区矫正工作存在不少问题：农村社区矫正工作中刑罚执行的严肃性不足，农村居民对社区矫正工作的认同度不高，相关制度建设滞后，保障落后，矫正方法手段不科学，矫正效果不明显等。农村社区承担了大部分的矫正任务，但问题较城市社区突出，所以农村社区矫正工作需要社会更多的关注和重视，亟待改革矫正制度。
二、制约农村社区矫正工作开展的因素分析
农村开展社区矫正工作，面临的主要问题有思想观念障碍，财力保障不足，装备配备落后，工作人员匮乏、矫正工作力量社会化程度低、农村环境复杂等，总体上说，农村开展社区矫正工作的社会环境和地理环境和城市相比，存在较大差距。人口素质偏低，地理复杂，制度建设滞后，这些都制约着农村社区矫正工作的进一步发展，使得农村社区矫正工作和城市的差距拉大。
一是群众有思想观念上的障碍，无法接受这种刑罚。由于社区矫正工作开展的时间还不长，农村群众普遍认为要控制和打击罪犯，监禁刑是最好的选择。大多数农村老百姓认为一个人犯了罪不用“坐牢”，接受其应得的惩罚，却仍然可以在其生活的社区中服刑，是公众所不能接受的事实，认为这难以体现社会公平。并且群众担心实行了开放式的社区矫正工作，一旦对社区服刑人员管理过松或者矫正不得当，则会让社区服刑人员更容易重新走上犯罪的道路。
二是社区服刑人员管理困难。农村地区社区服刑人员数量大。由于撤乡并镇，我县部分大镇街如谷亭街道目前幅员面积达55.9平方公里，加之社区服刑人员居住分散、司法所工作人员少，这些都给社区服刑人员的管理工作带来了很大的难度。农村地区社区服刑人员的犯罪类型与城市有较大区别。在城市社区服刑人员中，职务和未成年人犯罪较多；而在农村社区服刑人员中，侵财型犯罪和伤害类犯罪较多。从而使得农村地区社区服刑人员易重新犯罪的可能性较大。农村地区社区服刑人员流动性较大。我县去年请假外出的社区服刑人员达120人次，对这部分迫于生活需要外出打工的社区服刑人员如何实施矫正，在实践中，司法所多是采取委托管理和要求社区服刑人员采用定期通电话的方式掌握一下信息，然而目前委托管理并没有实现全国覆盖，加之这部分人流动性较强，场所不固定，有的过一段时间就没了音信，而另一部分人即使保证定期都能够电话联系，但也都是全凭社区服刑人员自己说了算，是真是假，难以考证，实际上等于是让这部分人处于放任脱管的状态。由于传统思想的影响，部分社区服刑人员存在一定的心理障碍。他们对社区矫正工作方式存在一定的社会和心理压力，不愿意回到社区执行刑罚，不愿意让亲戚朋友知道自己犯事。对于集中的学习和义务劳动感到耻辱。同时希望司法机关不要做定期的家访，以免打扰自己正常的工作和家庭生活。
三是农村基层社区建设步伐迟缓。社区矫正是一种立足社区、依靠社区的社会化行刑方式，成熟的社区环境是社区矫正工作赖以发展的前提和基础，没有一个结构合理、功能良好的社区，就不可能有效果显著的社区矫正工作，加强社区建设对于社区矫正工作的发展意义重大。当前我国不少农村地区，因社会转型导致一些基层组织涣散无力，传统的社会整合机制削弱，同时，现代意义的社区发育缓慢，社会自治机制很不健全，这使得一些社区矫正工作措施因社会支持不够而影响了实施效果，推进农村社区建设已经成为一个紧迫的问题。
四是社区矫正工作队伍力量薄弱。当前我国的社区矫正工作队伍主要由社区矫正工作专业队伍和社区矫正工作志愿者两部分组成。社区矫正工作专业队伍主要包括司法所工作人员和社会工作者。司法所工作人员是具体承担矫正工作的主要力量，但目前大部分镇街一般只有2－3名司法所工作人员，他们承担着辖区社区矫正工作、安置帮教、普法宣传、人民调解、社会治安综合治理等九项工作职能，工作强度大，使得他们真正用于社区矫正工作的精力和时间较少。另外司法所工作人员学科背景单一，离社区矫正工作需具备的法学、心理学、社会学和教育学等全方位的人才需要还相差甚远。社会工作者是由乡镇（街道）财政出钱聘请的专职社区矫正工作人员，由于目前农村地区基层政府财力有限，所以很少有乡镇（街道）聘请社会工作者从事社区矫正工作。
五是农村社区矫正工作经费保障不足是影响发展的瓶颈。由于社区矫正工作经费问题导致公益劳动和就业基地发展滞后，同时为解矫人员服务的职业技能培训机构匮乏。尤为严重的是，给矫正对象提供日常劳动矫正场所和工作场所的公益劳动和就业基地发展严重滞后，这就会导致农村社区矫正工作步骤残缺，势必使农村社区矫正工作效益大大折扣。不少农村基层司法行政机关装备保障标准相对偏低，部分地区司法行政机关公用经费严重不足，日常工作难以开展，各地方制定的财政措施，实践中难以保证落实。
三、深入探索农村地区社区矫正工作的对策
一是做好宣传工作，提高认识。加大社区矫正工作宣传力度，营造良好的社区矫正工作氛围。首先要扩大社会影响面，增强社会影响力，争取社会各界的认同和支持。结合“六五”普法开局契机，充分发挥电视、广播、报纸等媒介的作用，向广大基层干部群众全面宣传什么是社区矫正工作、社区矫正工作的性质和内容、社区矫正工作的执行方式等内容，从而让全社会都知晓和关注社区矫正工作。要化解农村群众对社区矫正工作的各种顾虑，扩大农村社会各界对社区矫正工作行刑制度的认同感，最大限度地取得农村群众的支持，为农村社区矫正工作的开展营造一个良好的社会环境。其次要强调社区矫正工作的管理矫正功能。社区矫正工作者和社区服刑人员要清楚地认识到社区矫正工作是一种新的刑罚执行方式，社区矫正工作具有一定的惩罚性、管束性和监督性。社区矫正工作是在矫正社区服刑人员不良心理和行为的前提下帮助解决其在生活、就业、心理等方面存在的困难和问题。矫治是根本，帮助是保障，而不是一味地重帮教而轻矫治，同时对于有劳动能力的社区服刑人员必须按规定要求其每月到指定的地点参加一定时间的公益劳动，以体现对其的监管和矫治。也就是说，司法所在从事日常矫治工作中要突出硬的一面,不能老当老好人,更不能把社区矫正工作做成安置帮教。社区矫正工作的根本目的是充分利用社会力量和社会资源，加大对非监禁刑罪犯的监督管理和教育矫正力度，提高教育改造质量，预防和减少重新违法犯罪，为建设和谐社会创造良好的社会治安环境。要提高矫正质量，必须使社区服刑人员能够从内心深处接受各类教育，感化其罪恶的心灵。第三，做好社区矫正工作的价值研究工作，作为一种非监禁刑，其在维护农村社会和谐稳定和完善刑罚执行制度等方面起到了积极的作用，也降低了刑罚的社会成本，以较小的社会代价达到教育和改造罪犯的目的，在农村基层引入社会治理观念，做好社区矫正工作，充分发挥非监禁矫正在社会建设与管理中的作用，促进农村社会和谐。
二是健全保障机制，加强农村社区建设。社区矫正工作的开展，需要大量的财力、物力、人力的投入，农村社会经济发展水平普遍落后于城市，所以需要各级财政的支持，应结合农村的实际情况，因地制宜制定各农村地方的社区矫正工作财政保障机制，制定既有现实性，又有前瞻性、科学、系统、完备的农村社区矫正工作经费保障制度，加强对农村矫正机构规范化建设，强化其物资、人力资源方面的保障。农村社区矫正工作的开展须立足完善的社区条件，一个结构合理、设施完善、功能良好的社区环境是社区矫正工作发展的基础，2006年国务院召开的全国民政工作会议指出：“整合社区资源，推进农村志愿服务活动，逐步建立与社会主义市场经济体制相适应的农村基层管理体制、运行机制和服务体系，全面提升农村社区功能，努力建设富裕、文明、民主、和谐的新型农村社区。” 发展农村社区不仅改善了农村环境，提高了农村居民的生活水平，且有力推进了农村社区矫正工作的发展，对发展农村社区矫正工作意义重大。
三是充实矫正手段和方法，强化管理。社区矫正工作作为刑罚执行活动的一种形式，必须严格依法规范运行，以维护刑罚的统一性和严肃性，农村社区矫正工作各相关部门应统一协调，明确职责与分工，适用统一的管理标准和矫正措施，确保社区矫正工作形成长效机制。农村社区矫正工作应结合实际，严格矫正程序，充实矫正手段，强化对矫正对象的管理。建立和完善相关接收、管理、矫正手段、考核、惩奖、解除矫正等制度，明确矫正运行机制，确保社区矫正工作规范运作。 农村社区矫正工作大多处在初始阶段，统一规范农村社区矫正工作的工作流程，首先要做好矫正对象的衔接过渡工作，建立部门间的监管合作机制，明确交接职责，完善交接制度，使之做到真正的“无缝衔接”。强化在司法局（所）对矫正对象的“矫正期间”的管理，农村地方政府可以以出资形式，配备公益性岗位，整合社会力量和资源，充实矫正工作队伍，充分挖掘农村村居组织作用，吸引村委会、村组干部进社区矫正工作队伍，发挥其一线优势，对矫正对象进行监管，及时掌握矫正情况，防止矫正期间的“二次犯罪”。建立考核评估和回访调查机制，以人为本，惩奖分明，发挥激励长效管理机制的作用，注重对矫正对象的日常评价，对矫正对象实施定期考核，强化对矫正对象教育改造。
四是充实社区矫正工作队伍，提升社区矫正工作队伍素质。首先，要不断充实社区矫正工作队伍力量。第一，要招录一批政治素质好，接受过法学、社会学、教育学、心理学的专业人才充实到社区矫正工作队伍中去。第二，有条件的地区要积极聘请社会工作者，以不断充实和加强社区矫正工作队伍力量。第三，要制定相关优惠政策，广泛吸收志愿者加入社区矫正工作队伍，引入大学生村官参与社区矫正工作机制，将大学生村官参与社区矫正工作与其年终岗位责任制挂钩，增强其工作责任心。其次，要提升社区矫正工作队伍的专业化程度。矫正工作人员队伍业务素质如何，直接影响着社区矫正工作质量。第一，要加大培训力度，建立各类培训载体，科学制定培训计划，定期组织社区矫正工作专业队伍和志愿者参加培训，提高他们的专业水平、工作能力和职业素养。第二，要充分发挥高等院校、资深专家资源优势，通过“请进来”的方式让专家、教授讲解社区矫正工作理论知识和国内、国际社区矫正工作的先进经验。第三，要积极向兄弟单位学习取经，通过“走出去”的方式，前往兄弟单位调研取经，引入兄弟单位的成功做法，吸取先进的工作方法，提高整体矫正工作水平。第四，要定期召开工作例会，通过例会交流，剖析典型案例，使全体社区矫正工作队伍素质不断提升，不断掌握社区矫正工作的新手段、新方法。
五是加大社区矫正工作经费投入，完善社区矫正工作保障机制。建议国家财政部门制定《社区矫正工作经费使用管理办法》，确定社区矫正工作经费款项，规范社区矫正工作经费的使用程序。根据各地的经济发展情况，确定各地社区矫正工作所需费用标准，再由地方财政列入当年的政府财政预算，由市、区（县）级司法局根据社区矫正工作进展情况，及时拨付给基层司法所。完善审计检查制度，确保专款专用，解决司法所因经费紧张而无法全面开展工作的难题。开展社区矫正工作是构建社会主义和谐社会的必然要求，根本目是使服刑人员重新顺利回归社会，防止重新犯罪，减少社会不稳定因素，促进平安农村的建设，发挥出社区矫正工作在弘扬法治精神，构建设和谐中国中发挥正能时。矫正质量的好坏，关系到社会及公众的安全，关系到和谐家庭、和谐村镇的建设，关系到社会的和谐稳定。随着我国社区矫正工作试点工作的深入开展，广大农村地区必将成为我国社区矫正工作的重点，努力探索新形势下的社区矫正工作管理方法，不断改革完善刑罚制度，使我国的社区矫正工作步入新的发展轨道。
作者：鱼台县司法局 刘桃桃
浅析现代公司的治理
郝连忠
内容提要：公司是经济大发展的产物，迎合了经济发展的需要，因此，对公司的治理成为人们所探讨的话题。本文从公司治理结构、公司董事责任、竞业禁止和知识产权保护四个方面论述现代公司之治理，既借鉴了国内外学者的观点，亦提出了自己的看法。
关键词：公司治理结构 竞业禁止 商业秘密 知识产权
引言
创造是人类的天性，创造使人类最终脱离动物界，人类的文明史，就是浸润着无穷创造精神的历史。公司的产生是社会经济发展的产物，也是显示人们创造天性的表征。公司基于与其他组织形式不同的产权结构，形成了独特的治理结构，这种治理结构是现代企业制度的核心和集中体现。但是，仅仅依靠良好的公司治理结构是远远不能够胜任现代公司发展的，因此，我们还需要引进其他相关制度对公司加以管理。
一、公司治理结构
公司治理结构指的是适应公司的产权结构，以出资者（股东）与经营者分离、分立和整合为基础，连接并规范股东会、董事会、监事会、经理相互之间权利、利益、责任关系的制度安排。它包括公司的组织结构及其运行机制两方面。①公司的治理结构是公司享有民事权利能力和行为能力，具有民事主体资格的组织基础，是公司在现代经济中发挥重要作用的组织保障，健全、科学的公司治理结构对于公司的设立和有效运营至关重要。鉴于公司已经成为现代经济最重要的微观基础，凡确立公司制度、通过公司立法确认公司的独立人格的国家，有关公司治理结构的规定均是公司立法的重心。
（一）公司治理结构奉行的原则
由于公司的产权结构和基本理念趋于一致，在世界范围内，确立公司治理结构的原则又大体趋同。综观各国公司法的相关规定和富有成效的公司实践，在确立公司治理结构的具体模式时，均确认并奉行以下原则：
1．资本支配与资本平等：这是确立公司治理结构的基石。资本支配体现为出资者主权，意味着股东享有公司的最高权利，这种权利是其他权利的源泉，相对于其他权利有至上性。资本支配在股东内部的分配原则上要奉行资本平等原则，公司股东在资本面前人人平等，按投入公司的资本份额分享权利，这是资本支配的具体化和实现方式。它的基本要求是同股同权、同股同利，即同种股份享有同种股权，等额股份取得等额权利。
2．权力分立与权力制衡：这一原则决定了公司治理结构的形式框架。权力分立好似公司所有权与经营权相分离的具体体现，随着社会分工的细化和社会角色的分化，公司的经营管理成为一种职业性活动。决策权、执行权、监督权“三权”分立，股东会、董事会、监事会“三会”并存是现代公司治理结构的基本架构。公司治理结构中的权力分立和权力制衡平衡了公司内部不同利益主体之间的利益，最大程度的保证了公司的行为理性，实现了经济利益的最大化。
3．效率居先与兼顾公平：这是公司治理结构的价值取向。公司各组织机构的权利或权力是一种此消彼长的负相应关系，其间存在着矛盾和冲突。而效率居先和兼顾公平是解决这些矛盾和冲突、科学合理配置公司权利的准则，当权利的配置发生矛盾和冲突时，要按照效率居先与兼顾公平的原则处理。因为合法权利或权力的初始届定会对经济制度运行的效率产生影响。权利的一种安排会比其他安排产生更多的价值。
（二）公司治理结构的模式
由于法律、哲学、历史传统、政治制度及其他条件的影响，适应外在环境的不同，各国公司治理结构的具体模式又各有特点，其间所有者、经营者及其监督者的角色定位存在一定差异，反映了不同的管理理念。
根据职工对公司经营管理的参与程度，各国的公司治理结构可分为以德国、日本等国家为代表的大陆法系型和以英美等为代表的英美法系型。我国采取的公司治理模式属大陆型，其特征在于吸收职工参与公司管理，强调感受发展的稳定性。此种公司治理结构模式中，股东会作为公司的权力机关外，还在董事会之外设有行使监督职能的监事会或检察人。在监事会与董事会的关系上，又存在两种模式，即双层型和并列型。我国、日本和我国台湾地区采并列型模式，监事会或检察人和董事会由股东会选举产生。这种公司治理模式的理念基础在于把公司的治理活动视为职工与管理层之间的合伙行为。其功能有利于公司利益共同体的形成，减少劳资双方的摩擦与对立，维护职工的正当利益，防止和抵御外来的恶意接管，维护公司管理的稳定延续性，使得公司管理阶层免受证券资本市场的压力和干扰，从长远角度进行决策，谋求公司的长远发展。
事实上，我国《公司法》对于公司的规定相对于丰富多彩的公司实践来说，是极其苍白的，它只能确定公司治理结构的基本架构，规范公司治理结构中的普遍性问题，它不可能概括出统一的、最佳的治理模式出来。公司要取得成功，实践经验告诉我们，在实践中适应公司具体情况的有效治理结构，遵循《公司法》的规定，经过公司组织结构的长期磨合，在公司运营中找到最适合公司发展的治理模式。不求公司花样，但求公司长足发展。
二、突出公司董事的责任
董事对公司的义务是董事与公司之间法律关系的内容，大陆法系普遍认为董事与公司之间存在委任合同关系，基于双方的相互信赖，公司委任董事处理公司业务。英美法系国家则认为董事与公司间存在信托关系，董事是公司的受托人，为公司的利益管理和处分财产。在我国，董事与公司之间的法律关系可理解为委托关系。就一般来讲，董事对公司应尽两大义务，即善良管理义务和忠实义务。
但是在我国，按《公司法》的规定，董事的善良管理义务仅限于遵守法律、行政法规、公司章程，其标准显然过低，不利于提高董事的整体素质，强化董事的责任心。我们大 可以考虑美国人的做法，规定董事处理公司事务，应以善良管理人的注意为之，而在董事具有特殊识别能力场合，则应承担与其识别能力相应的更高的注意义务。忠实义务，即指董事对公司负有忠实履行其职责的义务，禁止背信弃义，不得使个人利益优于公司利益。
在此，我们还可以借鉴日本商法对董事责任的规定。日本商法不仅严格规定了董事责任的发生原因及其责任内容，应承担责任的董事范围的确定以及董事责任的免除等，而且还针对董事、监事间以及董事间的特殊关系往往使公司不能有效的追究董事责任的现状，对董事责任追究制度做了明确规定，设立了股东代表诉讼制度和股东制止董事违法行为的制度。①实际上，日本也是参照了美国的做法。
股东代表诉讼制度：日本商法第267条第1款规定，自6个月前连续持有公司股份的股东，可以以书面形式请求公司（原则上向监事提出）提起追究董事责任的诉讼。该条第2款规定，自请求日起30日内如果公司仍未提起诉讼时，该股东为了公司利益就可亲自提起诉讼。此外，该条第3款规定，如果在30日期间，有发生使公司蒙受无法恢复的损害的危险时，该股东就可不拘于前两款的规定立即提起诉讼。当然，为了防止股东以扰乱公司等为目的的诉讼滥用，同时为了担保损害赔偿请求权，日本商法明确规定，在股东提起代表诉讼的情况下，被告董事如果能证明原告股东出于恶意而提起诉讼时，法院可命令原告股东提供相应的担保。另外，为了防止原告和被告之间的暧昧诉讼带来的弊端，日本商法还规定了股东或公司可请求诉讼参加和再审的制度。
股东制止董事违法行为制度：股东的此项权利即董事违法行为制止权的对象就是董事的各种违反法令或章程的行为。这种行为不仅包括违反如商法有关自己股份取得和有关新股份或公司债发行等具体规定的行为，而且包括违反董事的善管注意义务和忠实义务等一般性规定的行为。只要是违反了法令或章程的行为，不管行为是否有效，都要成为股东行使董事违法行为制止权的对象。
由上可见，我国公司法对董事责任的规定可以合理的借鉴美国、日本等的做法，以完善我公司董事责任制度之不足。
三、突出竞业禁止制度，保护公司商业秘密
我国《公司法》第６１条对企业的董事、经理等高级职员在职期间的“竞业禁止”作了规定：董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述经营或者活动的，所得收入应当归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。《劳动法》第２２条规定：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”
竞业禁止是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯，劳动者依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。竞业禁止也称竞业限制。它的主要内容是指企业的职工（尤其是高级职工）在其任职期间不得兼职于竞争公司或兼营竞争性业务，在其离职后的特定时期或地区内也不得从业于竞争公司或进行竞争性营业活动。就拿公司董事的竞业禁止义务来说，我国《公司法》规定：董事不得自营或是为他人经营与其任职公司同类的营业或从事损害公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。
竞业禁止制度的一个重要目的就是为了保护雇主或企业的商业秘密不为雇员所侵犯。我国《反不正当竞争法》在第10条第3款中对商业秘密的概念做了专门规定，即商业秘密，“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。在经济市场化的今天，对于很多企业，拥有商业秘密，就等于拥有了自己独立的旗帜。而竞业禁止制度在一定程度上起到了职工现职或离职后商业秘密的保护作用，因而，此制度为越来越多的公司、企业所利用。
但是，任何事物都具有两面性，这是我们任何人都不能够回避的问题，竞业禁止制度亦始然，因此我们对待竞业禁止制度要用“一分为二”的态度对待。我们在看到此种制度“优”的一面并加以充分利用的同时，也应该主义你消极的一面，也即：首先竞业禁止只能是对员工的择业权有所限制，而不能剥夺其就业权；其次，公司、企业在限制员工的择业权时应给予劳动者合理的补偿；再者，是竞业禁止最高年限应为3年，公司、企业不能以其他借口任意加长禁止年限。
四、显现知识产权制度的保护作用
知识产权制度是人类的一项伟大发明，它以荣誉、社会地位和财富为杠杆，发掘每个人生命中最为高贵的创造本能，为生生不息的创造之火添加利益的柴薪。创造在社会进步中居于源泉与核心的地位，知识产权法律制度以制度文明为杠杆，恰当地找到利益的支点，一端有效地激发了人们的创造热情，另一端把个人才智转化为无尽的社会财富，极大地推动了人类物质文明和精神文明的巨大进步。①我们言及的知识产权指的是智力成果的创造人或工商业标记的所有人依法享有的权利的统称。
谈及知识产权制度的原因，我们可以先看一个案例：2003年1月23日，思科公司在美国得克萨斯州地方法院正式起诉中国华为公司及华为在美国的两家分公司（华为美国公司、FutureWei技术公司），称华为在美国销售的Quidway路由器和转换器侵犯其专利，要求华为停止上述行为。思科提交到法院的诉讼材料共77页，主要指控华为非法抄袭、盗用包括源代码在内的思科IOS软件，抄袭思科拥有知识产权的文件和资料并侵犯思科其它多项专利。一石激起千层浪，在知识产权领域里看似普通的一起侵权纠纷案，由于涉案双方的特殊身份和地位，触发了某些关注IT行业发展的热心人士的敏感神经，也在媒体上掀起了讨论热潮。
上面的案例说明了什么呢？我们先不管谁对谁错，重点看一下这个案例给了我们什么启示。上面这个案例至少说明了公司的知识产权专利或者是知识产权产品受到了侵犯，给公司的利益造成了损失。为什么会出现这种现象呢？究其原因不外乎公司对知识产权知识的缺乏，而作为知识产权助手的知识产权文化的作用在于宣传和教育，但是在文化领域或者更进一步的说是在知识产权领域，没有知识产权文化这一概念，所以知识产权得不到广泛的宣传，除去法律界人士外，很少有人对知识产权有个大致的了解，甚至没有听过“知识产权”这个名字。
这个案例的最终判决结果是中国华为公司败诉，但是败诉并不是什么坏事，华为公司并没有白交学费，至少在公司以后的发展过程中，他会对知识产权领域有个深刻的了解。就像游泳初学者一样，刚下水时可能会被水呛到，这可以说是学游泳过程中的一个环节，但是喝几口水并不代表什么，问题的关键在于你喝了水之后使你懂得了什么。跌倒了并不可怕，可贵之处在于你跌倒了能够再爬起来，去思考跌倒的原因。
我们中国的名牌几乎无一例外都有被仿冒的经历。不管是哪行哪业，只要你一出名就必定有人防冒。从中我们可以看出：一是企业的主体创新保护意识不强，二是使用保护意识不强。因此，企业要想提高自己的经济效益，就必须保住自己的“名牌”不被乱用，产品不被防冒。我国很多企业缺乏自我保护意识，自己的品牌被盗用，从而导致企业的经济效益下滑，甚至面临破产的境地。企业缺乏自我保护意识的一个重要原因，我认为是企业对知识产权缺乏了解，知识产权意识不强。中国已经加入WTO，更应该学会去用法律维护自己的利益，最直接的就是运用知识产权来维护自己的品牌和产品。
因此，公司、企业应该学会用知识产权保护自己的利益不受非法的侵害，以为自己在竞争中站稳脚跟，迎接市场经济化所带来的任何挑战。
结束语
本文重在公司治理之探讨，以上所言及的都是公司在发展治理中所必须尽最大注意的，同时也是为公司更好的发展形成一种无形的保护墙。而法律是社会的调节器，也是社会保障强有力的工具，公司要得到长足、健康、顺利之发展，必须学会用法律来维护自己的合法权益，抵制一切不法侵害。由于笔者水平有限，本文权做引玉之砖，希望能够引起众学者和企业、公司届人士的共鸣。
参考资料：
一、我国农村地区开展社区矫正工作现状
近年来，全国广大农村社区矫正工作机构积极探索，不断创新，稳步推进农村社区矫正工作的试点（行）工作，积累了宝贵的农村社区矫正工作实践经验，为农村社区矫正工作奠定了坚实基础。作为农业大县，鱼台县不落窠臼，在推动农村社区矫正工作上动脑筋、下功夫，取得了实实在在的效果。
鱼台县位于山东、江苏、安徽三省交界处，东濒我国北方最大的淡水湖--微山湖，闻名世界的京杭大运河从东部穿流而过；南与江苏省徐州市毗邻，西与金乡县接壤，北与济宁市隔河相望，总面积654.2平方公里，户籍人口人口46.2万，辖8个镇、1个乡、2个街道办事处、1个经济开发区。我县社区矫正工作从2008年开展试点，2009底开始全县铺开，目前，全县 10司法所的25个工作人员负责矫正管理工作，所内现登记的矫正人员共860人，已解除553人，目前在监管307人，缓刑272人、管制3人、假释30人，暂予监外执行2人，这些对象表现为文化素质低(其中：文盲的有557人，初中以下的有264人，初中以上的39人，大专以上4人)。自2007年正式试行矫正工作以来，矫正人员增加，面临的工作中出现了许多“摸着石头过河”的新问题，矫正工作中除了能将矫正人员信息登记，落实每月的监管工作较完全外，其余的心理矫治，帮扶，公益劳动等工作基本开展的不是很完全到位。我县农村地区社区矫正工作的现状如下：
一是农民犯罪的原因，呈多样化。在当前市场经济大潮下，在农村形成了新的“读书无用论”、“金钱至上”等思想，他们辍学打工、文化素质低、法制观念淡薄、常会因一些琐事而引起争斗，从而酿成大祸；农村健康有益的文化生活缺乏，腐朽没落思想乘虚而入，他们禁不住诱惑，学习影视剧中的抢劫、盗窃、伤害等犯罪行为，因而会闯入法律禁区。
二是农民犯罪类型，呈集中化。在全县各乡镇掌握的名“五犯”中，犯罪类型主要集中在故意伤害、侵财和危害公共安全犯罪，其中故意伤害有215人、抢劫盗窃有131人、交通肇事198人、寻衅滋事187人，故意伤害、抢劫、交通肇事、寻衅滋事这四种刑事犯罪，成为农民常发性犯罪，占总案件数的85%。
三是农村社区矫正工作环境，呈单一化。农村社区矫正工作对象在回到乡镇后，主要由乡镇司法所按特殊人群进行管理，但对其进行集中教育学习和公益劳动的次数较少，因社会力量参与缺少，致使矫正对象与司法所容易形成对立姿态，不便于掌握其思想动态，不利于其心理的转化，进而不被社会所接纳。
由于社会经济条件悬殊，相比城市社区矫正工作，农村社区矫正工作存在不少问题：农村社区矫正工作中刑罚执行的严肃性不足，农村居民对社区矫正工作的认同度不高，相关制度建设滞后，保障落后，矫正方法手段不科学，矫正效果不明显等。农村社区承担了大部分的矫正任务，但问题较城市社区突出，所以农村社区矫正工作需要社会更多的关注和重视，亟待改革矫正制度。
二、制约农村社区矫正工作开展的因素分析
农村开展社区矫正工作，面临的主要问题有思想观念障碍，财力保障不足，装备配备落后，工作人员匮乏、矫正工作力量社会化程度低、农村环境复杂等，总体上说，农村开展社区矫正工作的社会环境和地理环境和城市相比，存在较大差距。人口素质偏低，地理复杂，制度建设滞后，这些都制约着农村社区矫正工作的进一步发展，使得农村社区矫正工作和城市的差距拉大。
一是群众有思想观念上的障碍，无法接受这种刑罚。由于社区矫正工作开展的时间还不长，农村群众普遍认为要控制和打击罪犯，监禁刑是最好的选择。大多数农村老百姓认为一个人犯了罪不用“坐牢”，接受其应得的惩罚，却仍然可以在其生活的社区中服刑，是公众所不能接受的事实，认为这难以体现社会公平。并且群众担心实行了开放式的社区矫正工作，一旦对社区服刑人员管理过松或者矫正不得当，则会让社区服刑人员更容易重新走上犯罪的道路。
二是社区服刑人员管理困难。农村地区社区服刑人员数量大。由于撤乡并镇，我县部分大镇街如谷亭街道目前幅员面积达55.9平方公里，加之社区服刑人员居住分散、司法所工作人员少，这些都给社区服刑人员的管理工作带来了很大的难度。农村地区社区服刑人员的犯罪类型与城市有较大区别。在城市社区服刑人员中，职务和未成年人犯罪较多；而在农村社区服刑人员中，侵财型犯罪和伤害类犯罪较多。从而使得农村地区社区服刑人员易重新犯罪的可能性较大。农村地区社区服刑人员流动性较大。我县去年请假外出的社区服刑人员达120人次，对这部分迫于生活需要外出打工的社区服刑人员如何实施矫正，在实践中，司法所多是采取委托管理和要求社区服刑人员采用定期通电话的方式掌握一下信息，然而目前委托管理并没有实现全国覆盖，加之这部分人流动性较强，场所不固定，有的过一段时间就没了音信，而另一部分人即使保证定期都能够电话联系，但也都是全凭社区服刑人员自己说了算，是真是假，难以考证，实际上等于是让这部分人处于放任脱管的状态。由于传统思想的影响，部分社区服刑人员存在一定的心理障碍。他们对社区矫正工作方式存在一定的社会和心理压力，不愿意回到社区执行刑罚，不愿意让亲戚朋友知道自己犯事。对于集中的学习和义务劳动感到耻辱。同时希望司法机关不要做定期的家访，以免打扰自己正常的工作和家庭生活。
三是农村基层社区建设步伐迟缓。社区矫正是一种立足社区、依靠社区的社会化行刑方式，成熟的社区环境是社区矫正工作赖以发展的前提和基础，没有一个结构合理、功能良好的社区，就不可能有效果显著的社区矫正工作，加强社区建设对于社区矫正工作的发展意义重大。当前我国不少农村地区，因社会转型导致一些基层组织涣散无力，传统的社会整合机制削弱，同时，现代意义的社区发育缓慢，社会自治机制很不健全，这使得一些社区矫正工作措施因社会支持不够而影响了实施效果，推进农村社区建设已经成为一个紧迫的问题。
四是社区矫正工作队伍力量薄弱。当前我国的社区矫正工作队伍主要由社区矫正工作专业队伍和社区矫正工作志愿者两部分组成。社区矫正工作专业队伍主要包括司法所工作人员和社会工作者。司法所工作人员是具体承担矫正工作的主要力量，但目前大部分镇街一般只有2－3名司法所工作人员，他们承担着辖区社区矫正工作、安置帮教、普法宣传、人民调解、社会治安综合治理等九项工作职能，工作强度大，使得他们真正用于社区矫正工作的精力和时间较少。另外司法所工作人员学科背景单一，离社区矫正工作需具备的法学、心理学、社会学和教育学等全方位的人才需要还相差甚远。社会工作者是由乡镇（街道）财政出钱聘请的专职社区矫正工作人员，由于目前农村地区基层政府财力有限，所以很少有乡镇（街道）聘请社会工作者从事社区矫正工作。
五是农村社区矫正工作经费保障不足是影响发展的瓶颈。由于社区矫正工作经费问题导致公益劳动和就业基地发展滞后，同时为解矫人员服务的职业技能培训机构匮乏。尤为严重的是，给矫正对象提供日常劳动矫正场所和工作场所的公益劳动和就业基地发展严重滞后，这就会导致农村社区矫正工作步骤残缺，势必使农村社区矫正工作效益大大折扣。不少农村基层司法行政机关装备保障标准相对偏低，部分地区司法行政机关公用经费严重不足，日常工作难以开展，各地方制定的财政措施，实践中难以保证落实。
三、深入探索农村地区社区矫正工作的对策
一是做好宣传工作，提高认识。加大社区矫正工作宣传力度，营造良好的社区矫正工作氛围。首先要扩大社会影响面，增强社会影响力，争取社会各界的认同和支持。结合“六五”普法开局契机，充分发挥电视、广播、报纸等媒介的作用，向广大基层干部群众全面宣传什么是社区矫正工作、社区矫正工作的性质和内容、社区矫正工作的执行方式等内容，从而让全社会都知晓和关注社区矫正工作。要化解农村群众对社区矫正工作的各种顾虑，扩大农村社会各界对社区矫正工作行刑制度的认同感，最大限度地取得农村群众的支持，为农村社区矫正工作的开展营造一个良好的社会环境。其次要强调社区矫正工作的管理矫正功能。社区矫正工作者和社区服刑人员要清楚地认识到社区矫正工作是一种新的刑罚执行方式，社区矫正工作具有一定的惩罚性、管束性和监督性。社区矫正工作是在矫正社区服刑人员不良心理和行为的前提下帮助解决其在生活、就业、心理等方面存在的困难和问题。矫治是根本，帮助是保障，而不是一味地重帮教而轻矫治，同时对于有劳动能力的社区服刑人员必须按规定要求其每月到指定的地点参加一定时间的公益劳动，以体现对其的监管和矫治。也就是说，司法所在从事日常矫治工作中要突出硬的一面,不能老当老好人,更不能把社区矫正工作做成安置帮教。社区矫正工作的根本目的是充分利用社会力量和社会资源，加大对非监禁刑罪犯的监督管理和教育矫正力度，提高教育改造质量，预防和减少重新违法犯罪，为建设和谐社会创造良好的社会治安环境。要提高矫正质量，必须使社区服刑人员能够从内心深处接受各类教育，感化其罪恶的心灵。第三，做好社区矫正工作的价值研究工作，作为一种非监禁刑，其在维护农村社会和谐稳定和完善刑罚执行制度等方面起到了积极的作用，也降低了刑罚的社会成本，以较小的社会代价达到教育和改造罪犯的目的，在农村基层引入社会治理观念，做好社区矫正工作，充分发挥非监禁矫正在社会建设与管理中的作用，促进农村社会和谐。
二是健全保障机制，加强农村社区建设。社区矫正工作的开展，需要大量的财力、物力、人力的投入，农村社会经济发展水平普遍落后于城市，所以需要各级财政的支持，应结合农村的实际情况，因地制宜制定各农村地方的社区矫正工作财政保障机制，制定既有现实性，又有前瞻性、科学、系统、完备的农村社区矫正工作经费保障制度，加强对农村矫正机构规范化建设，强化其物资、人力资源方面的保障。农村社区矫正工作的开展须立足完善的社区条件，一个结构合理、设施完善、功能良好的社区环境是社区矫正工作发展的基础，2006年国务院召开的全国民政工作会议指出：“整合社区资源，推进农村志愿服务活动，逐步建立与社会主义市场经济体制相适应的农村基层管理体制、运行机制和服务体系，全面提升农村社区功能，努力建设富裕、文明、民主、和谐的新型农村社区。” 发展农村社区不仅改善了农村环境，提高了农村居民的生活水平，且有力推进了农村社区矫正工作的发展，对发展农村社区矫正工作意义重大。
三是充实矫正手段和方法，强化管理。社区矫正工作作为刑罚执行活动的一种形式，必须严格依法规范运行，以维护刑罚的统一性和严肃性，农村社区矫正工作各相关部门应统一协调，明确职责与分工，适用统一的管理标准和矫正措施，确保社区矫正工作形成长效机制。农村社区矫正工作应结合实际，严格矫正程序，充实矫正手段，强化对矫正对象的管理。建立和完善相关接收、管理、矫正手段、考核、惩奖、解除矫正等制度，明确矫正运行机制，确保社区矫正工作规范运作。 农村社区矫正工作大多处在初始阶段，统一规范农村社区矫正工作的工作流程，首先要做好矫正对象的衔接过渡工作，建立部门间的监管合作机制，明确交接职责，完善交接制度，使之做到真正的“无缝衔接”。强化在司法局（所）对矫正对象的“矫正期间”的管理，农村地方政府可以以出资形式，配备公益性岗位，整合社会力量和资源，充实矫正工作队伍，充分挖掘农村村居组织作用，吸引村委会、村组干部进社区矫正工作队伍，发挥其一线优势，对矫正对象进行监管，及时掌握矫正情况，防止矫正期间的“二次犯罪”。建立考核评估和回访调查机制，以人为本，惩奖分明，发挥激励长效管理机制的作用，注重对矫正对象的日常评价，对矫正对象实施定期考核，强化对矫正对象教育改造。
四是充实社区矫正工作队伍，提升社区矫正工作队伍素质。首先，要不断充实社区矫正工作队伍力量。第一，要招录一批政治素质好，接受过法学、社会学、教育学、心理学的专业人才充实到社区矫正工作队伍中去。第二，有条件的地区要积极聘请社会工作者，以不断充实和加强社区矫正工作队伍力量。第三，要制定相关优惠政策，广泛吸收志愿者加入社区矫正工作队伍，引入大学生村官参与社区矫正工作机制，将大学生村官参与社区矫正工作与其年终岗位责任制挂钩，增强其工作责任心。其次，要提升社区矫正工作队伍的专业化程度。矫正工作人员队伍业务素质如何，直接影响着社区矫正工作质量。第一，要加大培训力度，建立各类培训载体，科学制定培训计划，定期组织社区矫正工作专业队伍和志愿者参加培训，提高他们的专业水平、工作能力和职业素养。第二，要充分发挥高等院校、资深专家资源优势，通过“请进来”的方式让专家、教授讲解社区矫正工作理论知识和国内、国际社区矫正工作的先进经验。第三，要积极向兄弟单位学习取经，通过“走出去”的方式，前往兄弟单位调研取经，引入兄弟单位的成功做法，吸取先进的工作方法，提高整体矫正工作水平。第四，要定期召开工作例会，通过例会交流，剖析典型案例，使全体社区矫正工作队伍素质不断提升，不断掌握社区矫正工作的新手段、新方法。
五是加大社区矫正工作经费投入，完善社区矫正工作保障机制。建议国家财政部门制定《社区矫正工作经费使用管理办法》，确定社区矫正工作经费款项，规范社区矫正工作经费的使用程序。根据各地的经济发展情况，确定各地社区矫正工作所需费用标准，再由地方财政列入当年的政府财政预算，由市、区（县）级司法局根据社区矫正工作进展情况，及时拨付给基层司法所。完善审计检查制度，确保专款专用，解决司法所因经费紧张而无法全面开展工作的难题。开展社区矫正工作是构建社会主义和谐社会的必然要求，根本目是使服刑人员重新顺利回归社会，防止重新犯罪，减少社会不稳定因素，促进平安农村的建设，发挥出社区矫正工作在弘扬法治精神，构建设和谐中国中发挥正能时。矫正质量的好坏，关系到社会及公众的安全，关系到和谐家庭、和谐村镇的建设，关系到社会的和谐稳定。随着我国社区矫正工作试点工作的深入开展，广大农村地区必将成为我国社区矫正工作的重点，努力探索新形势下的社区矫正工作管理方法，不断改革完善刑罚制度，使我国的社区矫正工作步入新的发展轨道。
作者：鱼台县司法局 刘桃桃
浅析现代公司的治理
郝连忠
内容提要：公司是经济大发展的产物，迎合了经济发展的需要，因此，对公司的治理成为人们所探讨的话题。本文从公司治理结构、公司董事责任、竞业禁止和知识产权保护四个方面论述现代公司之治理，既借鉴了国内外学者的观点，亦提出了自己的看法。
关键词：公司治理结构 竞业禁止 商业秘密 知识产权
引言
创造是人类的天性，创造使人类最终脱离动物界，人类的文明史，就是浸润着无穷创造精神的历史。公司的产生是社会经济发展的产物，也是显示人们创造天性的表征。公司基于与其他组织形式不同的产权结构，形成了独特的治理结构，这种治理结构是现代企业制度的核心和集中体现。但是，仅仅依靠良好的公司治理结构是远远不能够胜任现代公司发展的，因此，我们还需要引进其他相关制度对公司加以管理。
一、公司治理结构
公司治理结构指的是适应公司的产权结构，以出资者（股东）与经营者分离、分立和整合为基础，连接并规范股东会、董事会、监事会、经理相互之间权利、利益、责任关系的制度安排。它包括公司的组织结构及其运行机制两方面。①公司的治理结构是公司享有民事权利能力和行为能力，具有民事主体资格的组织基础，是公司在现代经济中发挥重要作用的组织保障，健全、科学的公司治理结构对于公司的设立和有效运营至关重要。鉴于公司已经成为现代经济最重要的微观基础，凡确立公司制度、通过公司立法确认公司的独立人格的国家，有关公司治理结构的规定均是公司立法的重心。
（一）公司治理结构奉行的原则
由于公司的产权结构和基本理念趋于一致，在世界范围内，确立公司治理结构的原则又大体趋同。综观各国公司法的相关规定和富有成效的公司实践，在确立公司治理结构的具体模式时，均确认并奉行以下原则：
1．资本支配与资本平等：这是确立公司治理结构的基石。资本支配体现为出资者主权，意味着股东享有公司的最高权利，这种权利是其他权利的源泉，相对于其他权利有至上性。资本支配在股东内部的分配原则上要奉行资本平等原则，公司股东在资本面前人人平等，按投入公司的资本份额分享权利，这是资本支配的具体化和实现方式。它的基本要求是同股同权、同股同利，即同种股份享有同种股权，等额股份取得等额权利。
2．权力分立与权力制衡：这一原则决定了公司治理结构的形式框架。权力分立好似公司所有权与经营权相分离的具体体现，随着社会分工的细化和社会角色的分化，公司的经营管理成为一种职业性活动。决策权、执行权、监督权“三权”分立，股东会、董事会、监事会“三会”并存是现代公司治理结构的基本架构。公司治理结构中的权力分立和权力制衡平衡了公司内部不同利益主体之间的利益，最大程度的保证了公司的行为理性，实现了经济利益的最大化。
3．效率居先与兼顾公平：这是公司治理结构的价值取向。公司各组织机构的权利或权力是一种此消彼长的负相应关系，其间存在着矛盾和冲突。而效率居先和兼顾公平是解决这些矛盾和冲突、科学合理配置公司权利的准则，当权利的配置发生矛盾和冲突时，要按照效率居先与兼顾公平的原则处理。因为合法权利或权力的初始届定会对经济制度运行的效率产生影响。权利的一种安排会比其他安排产生更多的价值。
（二）公司治理结构的模式
由于法律、哲学、历史传统、政治制度及其他条件的影响，适应外在环境的不同，各国公司治理结构的具体模式又各有特点，其间所有者、经营者及其监督者的角色定位存在一定差异，反映了不同的管理理念。
根据职工对公司经营管理的参与程度，各国的公司治理结构可分为以德国、日本等国家为代表的大陆法系型和以英美等为代表的英美法系型。我国采取的公司治理模式属大陆型，其特征在于吸收职工参与公司管理，强调感受发展的稳定性。此种公司治理结构模式中，股东会作为公司的权力机关外，还在董事会之外设有行使监督职能的监事会或检察人。在监事会与董事会的关系上，又存在两种模式，即双层型和并列型。我国、日本和我国台湾地区采并列型模式，监事会或检察人和董事会由股东会选举产生。这种公司治理模式的理念基础在于把公司的治理活动视为职工与管理层之间的合伙行为。其功能有利于公司利益共同体的形成，减少劳资双方的摩擦与对立，维护职工的正当利益，防止和抵御外来的恶意接管，维护公司管理的稳定延续性，使得公司管理阶层免受证券资本市场的压力和干扰，从长远角度进行决策，谋求公司的长远发展。
事实上，我国《公司法》对于公司的规定相对于丰富多彩的公司实践来说，是极其苍白的，它只能确定公司治理结构的基本架构，规范公司治理结构中的普遍性问题，它不可能概括出统一的、最佳的治理模式出来。公司要取得成功，实践经验告诉我们，在实践中适应公司具体情况的有效治理结构，遵循《公司法》的规定，经过公司组织结构的长期磨合，在公司运营中找到最适合公司发展的治理模式。不求公司花样，但求公司长足发展。
二、突出公司董事的责任
董事对公司的义务是董事与公司之间法律关系的内容，大陆法系普遍认为董事与公司之间存在委任合同关系，基于双方的相互信赖，公司委任董事处理公司业务。英美法系国家则认为董事与公司间存在信托关系，董事是公司的受托人，为公司的利益管理和处分财产。在我国，董事与公司之间的法律关系可理解为委托关系。就一般来讲，董事对公司应尽两大义务，即善良管理义务和忠实义务。
但是在我国，按《公司法》的规定，董事的善良管理义务仅限于遵守法律、行政法规、公司章程，其标准显然过低，不利于提高董事的整体素质，强化董事的责任心。我们大 可以考虑美国人的做法，规定董事处理公司事务，应以善良管理人的注意为之，而在董事具有特殊识别能力场合，则应承担与其识别能力相应的更高的注意义务。忠实义务，即指董事对公司负有忠实履行其职责的义务，禁止背信弃义，不得使个人利益优于公司利益。
在此，我们还可以借鉴日本商法对董事责任的规定。日本商法不仅严格规定了董事责任的发生原因及其责任内容，应承担责任的董事范围的确定以及董事责任的免除等，而且还针对董事、监事间以及董事间的特殊关系往往使公司不能有效的追究董事责任的现状，对董事责任追究制度做了明确规定，设立了股东代表诉讼制度和股东制止董事违法行为的制度。①实际上，日本也是参照了美国的做法。
股东代表诉讼制度：日本商法第267条第1款规定，自6个月前连续持有公司股份的股东，可以以书面形式请求公司（原则上向监事提出）提起追究董事责任的诉讼。该条第2款规定，自请求日起30日内如果公司仍未提起诉讼时，该股东为了公司利益就可亲自提起诉讼。此外，该条第3款规定，如果在30日期间，有发生使公司蒙受无法恢复的损害的危险时，该股东就可不拘于前两款的规定立即提起诉讼。当然，为了防止股东以扰乱公司等为目的的诉讼滥用，同时为了担保损害赔偿请求权，日本商法明确规定，在股东提起代表诉讼的情况下，被告董事如果能证明原告股东出于恶意而提起诉讼时，法院可命令原告股东提供相应的担保。另外，为了防止原告和被告之间的暧昧诉讼带来的弊端，日本商法还规定了股东或公司可请求诉讼参加和再审的制度。
股东制止董事违法行为制度：股东的此项权利即董事违法行为制止权的对象就是董事的各种违反法令或章程的行为。这种行为不仅包括违反如商法有关自己股份取得和有关新股份或公司债发行等具体规定的行为，而且包括违反董事的善管注意义务和忠实义务等一般性规定的行为。只要是违反了法令或章程的行为，不管行为是否有效，都要成为股东行使董事违法行为制止权的对象。
由上可见，我国公司法对董事责任的规定可以合理的借鉴美国、日本等的做法，以完善我公司董事责任制度之不足。
三、突出竞业禁止制度，保护公司商业秘密
我国《公司法》第６１条对企业的董事、经理等高级职员在职期间的“竞业禁止”作了规定：董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述经营或者活动的，所得收入应当归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。《劳动法》第２２条规定：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”
竞业禁止是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯，劳动者依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。竞业禁止也称竞业限制。它的主要内容是指企业的职工（尤其是高级职工）在其任职期间不得兼职于竞争公司或兼营竞争性业务，在其离职后的特定时期或地区内也不得从业于竞争公司或进行竞争性营业活动。就拿公司董事的竞业禁止义务来说，我国《公司法》规定：董事不得自营或是为他人经营与其任职公司同类的营业或从事损害公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。
竞业禁止制度的一个重要目的就是为了保护雇主或企业的商业秘密不为雇员所侵犯。我国《反不正当竞争法》在第10条第3款中对商业秘密的概念做了专门规定，即商业秘密，“是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。在经济市场化的今天，对于很多企业，拥有商业秘密，就等于拥有了自己独立的旗帜。而竞业禁止制度在一定程度上起到了职工现职或离职后商业秘密的保护作用，因而，此制度为越来越多的公司、企业所利用。
但是，任何事物都具有两面性，这是我们任何人都不能够回避的问题，竞业禁止制度亦始然，因此我们对待竞业禁止制度要用“一分为二”的态度对待。我们在看到此种制度“优”的一面并加以充分利用的同时，也应该主义你消极的一面，也即：首先竞业禁止只能是对员工的择业权有所限制，而不能剥夺其就业权；其次，公司、企业在限制员工的择业权时应给予劳动者合理的补偿；再者，是竞业禁止最高年限应为3年，公司、企业不能以其他借口任意加长禁止年限。
四、显现知识产权制度的保护作用
知识产权制度是人类的一项伟大发明，它以荣誉、社会地位和财富为杠杆，发掘每个人生命中最为高贵的创造本能，为生生不息的创造之火添加利益的柴薪。创造在社会进步中居于源泉与核心的地位，知识产权法律制度以制度文明为杠杆，恰当地找到利益的支点，一端有效地激发了人们的创造热情，另一端把个人才智转化为无尽的社会财富，极大地推动了人类物质文明和精神文明的巨大进步。①我们言及的知识产权指的是智力成果的创造人或工商业标记的所有人依法享有的权利的统称。
谈及知识产权制度的原因，我们可以先看一个案例：2003年1月23日，思科公司在美国得克萨斯州地方法院正式起诉中国华为公司及华为在美国的两家分公司（华为美国公司、FutureWei技术公司），称华为在美国销售的Quidway路由器和转换器侵犯其专利，要求华为停止上述行为。思科提交到法院的诉讼材料共77页，主要指控华为非法抄袭、盗用包括源代码在内的思科IOS软件，抄袭思科拥有知识产权的文件和资料并侵犯思科其它多项专利。一石激起千层浪，在知识产权领域里看似普通的一起侵权纠纷案，由于涉案双方的特殊身份和地位，触发了某些关注IT行业发展的热心人士的敏感神经，也在媒体上掀起了讨论热潮。
上面的案例说明了什么呢？我们先不管谁对谁错，重点看一下这个案例给了我们什么启示。上面这个案例至少说明了公司的知识产权专利或者是知识产权产品受到了侵犯，给公司的利益造成了损失。为什么会出现这种现象呢？究其原因不外乎公司对知识产权知识的缺乏，而作为知识产权助手的知识产权文化的作用在于宣传和教育，但是在文化领域或者更进一步的说是在知识产权领域，没有知识产权文化这一概念，所以知识产权得不到广泛的宣传，除去法律界人士外，很少有人对知识产权有个大致的了解，甚至没有听过“知识产权”这个名字。
这个案例的最终判决结果是中国华为公司败诉，但是败诉并不是什么坏事，华为公司并没有白交学费，至少在公司以后的发展过程中，他会对知识产权领域有个深刻的了解。就像游泳初学者一样，刚下水时可能会被水呛到，这可以说是学游泳过程中的一个环节，但是喝几口水并不代表什么，问题的关键在于你喝了水之后使你懂得了什么。跌倒了并不可怕，可贵之处在于你跌倒了能够再爬起来，去思考跌倒的原因。
我们中国的名牌几乎无一例外都有被仿冒的经历。不管是哪行哪业，只要你一出名就必定有人防冒。从中我们可以看出：一是企业的主体创新保护意识不强，二是使用保护意识不强。因此，企业要想提高自己的经济效益，就必须保住自己的“名牌”不被乱用，产品不被防冒。我国很多企业缺乏自我保护意识，自己的品牌被盗用，从而导致企业的经济效益下滑，甚至面临破产的境地。企业缺乏自我保护意识的一个重要原因，我认为是企业对知识产权缺乏了解，知识产权意识不强。中国已经加入WTO，更应该学会去用法律维护自己的利益，最直接的就是运用知识产权来维护自己的品牌和产品。
因此，公司、企业应该学会用知识产权保护自己的利益不受非法的侵害，以为自己在竞争中站稳脚跟，迎接市场经济化所带来的任何挑战。
结束语
本文重在公司治理之探讨，以上所言及的都是公司在发展治理中所必须尽最大注意的，同时也是为公司更好的发展形成一种无形的保护墙。而法律是社会的调节器，也是社会保障强有力的工具，公司要得到长足、健康、顺利之发展，必须学会用法律来维护自己的合法权益，抵制一切不法侵害。由于笔者水平有限，本文权做引玉之砖，希望能够引起众学者和企业、公司届人士的共鸣。
参考资料：
