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产前检查纠纷的律师代理实务及司法裁判要旨

张生贵


北京市某区人民法院

民事判决书

（2010）x民初字4438号

原告马XX，男，无业。
委托代理人张生贵，北京天依律师事务所。
原告杨X，女，无业。
委托代理人张生贵。
原告马中，男，汉族。
法定代理人马XX（马中之父）。
法定代理人杨X（马中之母）。
委托代理人张生贵。
被告XX医院。

　　原告马XX、杨X、马X诉被告XX医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马XX、杨X、马X及其委托代理人张生贵，被告XX医院代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
　　原告马XX、杨X诉称：杨X于2004年底怀孕，在2005年8月至9月间，一直在XX医院做孕期检查。2005年8月10日做产前筛查，同年9月12日、9月21日、10月10日、10月16日、11月6日、11月15日做了六次检查。2005年12月16日马中出生，有先天性开放性脊柱裂畸形，下肢瘫痪大小便失禁，脑积水，足内翻。经过两次手术还不能行走。产前检查应该查出开放性脊柱裂，正是由于医院过失导致这样的结果。原告的诉讼请求是医疗费35595.52元、残疾辅助器具费63614.9元、陪护费91699.4元、护理费536580元、交通费191元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元、生活费275940元，残疾赔偿金395640元、康复费12300元、精神损害抚慰金200000元，共计1617160.82元。
　　被告XX医院辩称：我院在为杨X产前保健过程中，没有违反医疗常规，不存在医疗过错，马中的损害结果不是由医疗行为导致，产前检查没有发现马中存在先天性脊柱裂，是由于目前医疗水平和诊疗技术的局限性所致，而非诊疗行为导致。我们认为损害后果是使其父母失去了生育选择权。不同意原告的诉讼请求。
　　经审理查明：2004年底杨X怀孕。自2005年杨X一直在XX医院做孕期常规检查，每次检查后医院都告诉一切正常。2005年11月16日杨X在医院顺产，马中出生后患有严重的开放性脊柱裂畸形，下肢瘫痪，大小便失禁，脑积水，足内翻。杨X、马中因此支付医疗费35595.52元、交通费191元、残疾辅助器具费28098元。
　　诉讼中，应双方当时人申请，本院委托北京X司法鉴定所对本案进行司法鉴定。2009年7月27日，该鉴定所出具《复函》，内容为：现被鉴定人不同意临床专家参加听证会，不配合鉴定，使鉴定无法继续进行。该鉴定所决定对本案终止鉴定。后经双方当事人协商，共同选择北京XX物证鉴定中心进行鉴定。2010年1月15日，北京XX物证鉴定中心作出XX物鉴中心[2009]医鉴字第439号司法鉴定意见书，鉴定意见为：XX医院在为被鉴定人杨X多次进行产前检查行为过程中存在一定的过错；被鉴定人马中双下肢瘫构成五级伤残。2010年2月26日，该鉴定中心出具补充意见，认为XX医院虽然在对被鉴定人杨X进行产前检查过程中存在一定的过错，导致杨X丧失了对畸形胎儿是否继续妊娠的选择决定权，但被鉴定人马中的畸形是其自身生长发育所造成，并非由医院的过错所造成，XX医院的过错参与度以30%左右为宜。后应原告方申请，2010年5月19日，鉴定中心又出具一份补充意见。就XX医院的过错参与度进行了回复，认定参与粗以25%左右为宜，其参与度的系数值在20%—40%，原告提出的赔偿项目，即护理费、康复治疗费、尿不湿等费用，以及精神损失费等相关损害后果可以照此参与度考虑。
　　马XX、杨X、马中现变更诉讼请求，要求XX医院赔偿医疗费35595.52元、残疾辅助器具费63614.9元、陪护费91699.4元、护理费536580元、交通费191元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元、马中生活费275940元，残疾赔偿金395640元、康复费12300元、精神损害抚慰金200000元，共计1617160.82元。XX医院不同意其诉讼请求，本案经调解，双方各持己见。
　　上述事实，有双方当事人陈述，医疗费收据，交通费收据，照片，门诊病历。北京XX鉴定中心司法鉴定意见书，证明材料。发票等证据材料在案佐证。
　　本院认为：国家为了提高出生人口诉至，预防和减少出生缺陷，制定了《中华人民共和国母婴保健法》、《中华人民共和国母婴保健法实施办法》、《产前诊断技术管理办法》等法律、法规和部门规章。医疗保健机构应当为育龄妇女和产妇提供产期保健服务。公民享有母婴保健的知情选择权。杨X自怀孕后定期多次到XX医院进行产前检查，其目的主要是了解胎儿发育健康情况，XX医院在对于杨X的产前检查中缺乏应有的谨慎注意义务，没有对检查记录单中的异常结果进行综合考虑分析，其产前检查行为过程中存在一定过错，其过错行为是导致漏诊了胎儿所患先天性脊柱裂，致使马XX、杨X丧失了知悉胎儿健康状况的真实信息并丧失了生育选择的机会，XX医院的过错行为与马中的出生存在因果关系，对此，XX医院应承担相应的民事责任，XX医院抗辩马中患先天性脊柱裂不是医疗行为所致，不同意赔偿的理由不成立，本院不予采信。其关于第二次补充意见超出司法范畴，应属无效的意见，缺乏事实和法律依据，本院亦不予采信。马XX，杨X，马中不认可鉴定结论，要求重新鉴定的理由依据不足本院不予采信。
　　马XX杨X马中要求XX医院赔偿的各项损失。本院依照相关法律规定，结合在案证据分别予以确认：
　　医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、诊断证明、病历等证据确定。杨X的孕检费、马中因患有开放性脊柱裂而就医治疗的费用，属于合理支出，应当予以赔偿，对此项诉讼请求，本院予以支持，具体赔偿数额。本院将根据责任比例确定，
　　陪护费、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，马XX、杨X、马中为证明其关于陪护费的主张，仅提交了北京X宾馆关于刘X的误工证明，本院认为该项证据不足，不予采信。
　　本案中，杨X要求XX医院赔偿其护理费，杨X虽未提供相应证据，但本院考虑到马中的年龄，健康状况，确需长期护理。对该项诉讼请求，本院予以支持，具体数额由本院酌情考虑。
交通费：交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗发生的费用计算。马XX，杨X，马中提交了相应的票据，就该项损失，本院将根据责任比例确定。
　　住院或是补助费、营养费：马中因病住院治疗。对于其关于住院或是补助费。营养费的主张，本院予以支持。具体数额，将根据责任比例确定。
　　康复费、残疾生活补助费：马XX。杨X，马中关于康复费的主张，证据不足，本院不予支持。
被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。马XX、杨X、马中所主张的残疾生活补助费，实为被抚养人生活费，该项诉讼请求不符合法律队形，本院不予支持。
　　残疾赔偿金：经鉴定，马中已构成五级伤残，其关于残疾赔偿金的诉讼请求，本院予以支持，具体数额，将根据责任比例确定。
　　残疾辅助器具费：残疾辅助器具，是因伤致残的受害人为补偿其遭受创伤的肢体器官功能、辅助其现实生活自理或者从事生产劳动而购买，配置的生活自助器具，本案中，马中因身体残疾购买了辅助器具并提交了相应票据，其要求赔偿已发生的残疾辅助器具费的主张，本院予以支持，具体赔偿数额，本院按责任比例确定。XX康复中心研究中心康复工程研究所出具证明，证实马中在年满18岁前需装配相应的残疾辅助器具，马XX、杨X、马中据此主张残疾辅助器具费19500元。鉴于马中的身体状况，为便于其家长及时处置和避免因此费用产生讼累。本院酌情确定宣武医院赔偿马中至18岁期间因先天性脊柱裂所发生的残疾辅助器具费。马中年满18周岁后，根据其康复状况，就此项赔偿另行处理确定。
　　精神损害抚慰金：XX医院的过错行为，给马XX、杨X夫妇造成的痛苦是显而易见的。马XX、杨X主张XX医院赔偿精神损害抚慰金，符合相关规定，对其该项诉讼请求，本院予以支持，具体数额，由本院酌定。
综上，本院认定马XX、杨X、马中应获赔医疗费、交通费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、谨慎损害抚慰金。依据我国相关法律，未成年人享有生存权、发展权、受保护权、受教育权等权利，国家根据未成年人的发展特点给予特殊、优先保护。综合全案，本院认为XX医院赔偿系数以40%为宜。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条《中华人民共和国未成年人保护法》第三条第一款，第五十一条《中华人民共和国母婴保健法》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条的规定，判决如下：
　　一、XX医院赔偿马XX、杨X、马中医疗费一万四千二百三十八元二角，
于本判决生效后七日内给付。
　　二、XX医院赔偿马XX、杨X、马中交通费七十六元四角，于本判决生效
后七日内给付。
　　三、XX医院赔偿马XX、杨X、马中住院伙食补助费一千一百二十元，于
　　本判决生效后七日内给付。
　　四、XX医院赔偿马XX、杨X、马中营养费一千一百二十元，于本判决生效后七日内给付。
　　五、XX医院一次性赔偿马XX、杨X、马中护理费十一万五千二百元，于本判决生效后七日内给付。
六、XX医院赔偿马XX、杨X、马中的残疾赔偿金八万五千五百六十一元六角，于本判决生效后七日内给付。
我国侵权责任法律制度的现状及其立法完善

丁 荣


　　侵权责任法律制度属于民事基本法律，是保障公民、法人的生命健康、人身自由、名誉权、隐私权、物权、知识产权等民事权益，维护经济秩序，构建和谐社会的基本规范。侵权责任法律制度包含侵权责任法以及其他相关法律规定，还包括行政法规等相关规定。侵权是指侵害民事权益，责任是指侵害民事权益后应当承担的民事责任。
　　侵权责任法律制度是一项古老的法律从制度，公元前1250年古巴比伦的《汉谟拉比法典》和公元前450年古罗马的《十二铜表法》中就有侵权责任规定。但侵权责任法律制度并非一沉不变，而是随着社会实践发展的需要不断演变。侵权责任法律制度的基本内容是归责原则。
　　改革开放以来，我国十分重视侵权责任法律制度的建立和完善。1986年制定的民法通则，专设“民事责任”一章，对过错责任和无过错责任的归责原则、责任方式、典型的侵权类型作出具体规定，奠定了我国侵权责任法律制度的基础。除民法通则外，我国已有40多部单行法对相关侵权问题作出了规定，主要是：1.侵害物权责任。物权法、农村土地承包法作了规定。2.侵害知识产权责任。商标法、专利法、著作权法作了规定。3.侵害婚姻自主权和继承权等责任。婚姻法、继承法作了规定。4.商事侵权责任。公司法、海商法、票据法、保险法、证券法。信托法作了规定。5.交通事故法。道路交通安全法、铁路法、民用航空法作了规定。6.产品责任。产品质量法、药品管理法、消费者权益保护法作了规定。7.环境污染责任。环境保护法、水污染防治法、大气污染防治法、固体废物污染环境防治法作了规定。8.生产事故责任。安全生产法、建筑法、电力法、煤炭法作了规定。9.食品安全和传染病传播责任。食品安全法、传染病防治法、献血法作了规定。10.其他侵权责任。人民防空法、公路法等法律作了规定。我国民法通则以及相关法律的规定，对明确侵权责任，保护公民、法人的合法权益。维护社会经济秩序，起到了积极的作用，但是，我国侵权责任法律制度也存在一些问题，主要是：随着经济社会的发展，新的侵权类型不断涌现，已有的侵权类型纠纷大量发生，而现行法律有些规定较为原则，缺乏可操作性，不少规定分散在单行法律中，缺乏对侵权责任的共性规定。为更好地保护民事主体的合法权益，促进社会和谐稳定，制定一部较为完善的侵权责任法十分必要。
　　完善侵权责任法律制度的重要途径是制定侵权责任法，作为解决侵权纠纷的基本法律，同时制定和修改相关法律。以下粗浅谈谈本人对侵权责任主要问题的思考和建议。（一）机动车交通事故责任。我国道路交通安全法规定的赔偿原则主要是过错推定原则，即发生交通事故后，被侵权人只要证明损害是由机动车碰撞造成，机动车碰撞被侵权人有无“过错”应由机动车一方证明。这一赔偿原则，符合道路交通事故特点，与国际通行做法基本一致。（二）产品责任。产品责任是指企业因产品缺陷承担的无过错责任。这里的缺陷，不是一般指产品有瑕疵，而是指产品质量不好达到危害人民生命和财产安全的程度。企业承担产品责任，条件是产品有缺陷，对公民生命和财产安全造成了损害。（三）医疗损害责任。 医疗机构的诊疗活动专业性强，患者和医疗机构之间信息不对称，诊疗过程中许多证据都由医疗机构掌握，应当适用过错推定原则。（四）环境污染责任。根据不同的污染源，适用不同的归责原则。居民之间生活污染适用过错责任，主要由物权法规定的相邻关系解决；企业生产污染适用无过错责任，主要由环保法、大气污染防治法等法律法规解决。（五）死亡赔偿制度。死亡赔偿制度是解决被害人因交通肇事、医疗事故等造成的赔偿制度。我国民法通则、消费者权益保护法、产品质量法等法律对死亡赔偿均有明确的规定。被侵权人死亡，其医疗费、丧葬费的赔偿较为明确，便于执行，争议不大，但死亡赔偿金的赔偿，司法实践中农村居民和城市居民因按不同标准计算支付，因而争议较大，亟需立法完善，统一标准。


宁夏西吉县人民法院 丁 荣